Apéndices de divulgación en fusiones y adquisiciones: términos definidos y referencias cruzadas
La función de las declaraciones y los apéndices de divulgación
En operaciones de fusiones y adquisiciones, así como en otras operaciones contractuales, los apéndices de divulgación, o “disclosure schedules”, recogen información relacionada con las declaraciones y garantías del contrato. Pueden identificar excepciones a lo declarado, detallar hechos o remitir a otros documentos. Su alcance y su relación con las obligaciones de las partes dependen de lo pactado en el contrato.
En este artículo los llamamos “apéndices de divulgación”. Para traducirlos, identificamos a qué declaración corresponde cada uno, qué información contiene y qué reglas establece el contrato para interpretar la disposición respectiva. En cada operación, mantenemos la denominación acordada en el contrato y sus referencias cruzadas.
Las declaraciones y garantías, los apéndices de divulgación y las cláusulas de indemnización forman un mecanismo contractual en cadena. La declaración debe leerse con las revelaciones que la precisan o exceptúan; después, cualquier inexactitud debe examinarse conforme al régimen de indemnización. La inexactitud no determina por sí sola que haya una cantidad indemnizable: hay que cotejar las pérdidas cubiertas, los requisitos de reclamación, los plazos y los umbrales y límites aplicables. Una traducción imprecisa puede alterar cualquiera de esos enlaces. Por eso contrastamos lo declarado, lo revelado y el régimen que regula sus consecuencias.
Términos definidos, materialidad y conocimiento
Los calificativos de materialidad, conocimiento y los términos definidos, como “Efecto Adverso Material” y “Conocimiento”, cumplen funciones distintas. Un calificativo de materialidad puede limitar el alcance de una declaración. La definición de “Efecto Adverso Material” puede delimitar las circunstancias que constituyen tal efecto y las exclusiones aplicables. Por su parte, la definición de “Conocimiento” puede identificar a las personas cuyo conocimiento resulta relevante y precisar si se exige que consulten, por ejemplo, a los responsables de litigios, impuestos o cumplimiento. Por ello, al traducir estos calificativos y definiciones, es indispensable comprender su alcance y función dentro del documento.
La revisión también debe comprobar si la indemnización exige prescindir de ciertos calificativos de materialidad para determinar si hubo incumplimiento o cuantificar las pérdidas. La sección 7.09 del contrato citado más adelante lo prevé para ambos efectos.
Las reglas de capitalización y otras convenciones de escritura ayudan a reconocer los términos definidos. Una variación no determina por sí sola una consecuencia jurídica, pero puede dificultar identificar la referencia. Por eso conviene revisar conjuntamente la definición, el equivalente elegido, sus usos y las reglas de interpretación del contrato, en lugar de alternar sin motivo entre palabras de significado próximo.
Referencias cruzadas y claridad
La numeración del contrato y de sus apéndices y anexos permite localizar qué información corresponde a cada declaración. Una referencia a una sección equivocada puede dificultar esa lectura. Para evaluar su alcance, también hay que revisar las cláusulas que regulan cuándo una revelación se aplica a otras secciones del contrato.
Algunos contratos establecen que la información incluida en un apéndice se considera revelada también respecto de declaraciones y garantías de otras secciones cuando su pertinencia resulta razonablemente evidente. Otros exigen referencias expresas o excluyen determinadas secciones. La traducción debe conservar la regla de divulgación cruzada pactada y sus límites.
Por ejemplo, el inciso (b) de la sección 10.11 del contrato de compraventa de activos celebrado por BWSC, LLC, Natural Merchants, Inc. y Edward Field (publicado en SEC EDGAR) establece que la información incluida en una sección de los apéndices de divulgación se considera revelada también respecto de otras secciones si su pertinencia resulta razonablemente evidente en el propio texto de la revelación, aun sin referencia cruzada. La regla impide que revelaciones de otras secciones se incorporen implícitamente a la sección 3.12 de los apéndices de divulgación. El ejemplo muestra por qué las referencias entre secciones deben revisarse junto con la cláusula que regula la divulgación cruzada.
Fuente contractual: Asset Purchase Agreement entre BWSC, LLC, Natural Merchants, Inc. y Edward Field, de 12 de mayo de 2021, secciones 7.09 y 10.11(b). SEC EDGAR, expediente 0001104659-21-110629, Exhibit 10.5.
La claridad también requiere conservar quién interviene, qué hecho se revela, sus fechas e importes y el estado del asunto. Si el original contiene una ambigüedad, la revisión debe señalarla para consulta. Reordenar una frase exige comprobar que se mantienen sus condiciones, reservas y referencias, así como la información que efectivamente contiene el original.
Trabajar con versiones en negociación
La traducción puede comenzar mientras el contrato, sus apéndices y anexos siguen en negociación. Cada actualización debe identificarse y compararse con la versión de referencia. Cuando el formato lo permite, el control de cambios facilita la revisión de qué contenido cambió y qué documentos necesitan ajustarse. En Indigo, un equipo reducido y un interlocutor responsable dan seguimiento a los cambios y a las consultas del encargo.
Qué revisamos en Indigo Translations
La revisión del contrato y sus apéndices de divulgación se concentra en cuatro tareas relacionadas:
Centralizar términos definidos. Relacionamos las definiciones del contrato con sus equivalentes en español y con los usos que aparecen en los apéndices de divulgación.
Contrastar referencias. Cotejamos secciones, incisos y documentos citados, y revisamos las reglas de divulgación cruzada relevantes para el conjunto.
Comparar versiones. Identificamos los cambios del original que deben trasladarse a la traducción y comprobamos las piezas afectadas.
Confirmar decisiones. Planteamos al interlocutor las dudas sobre el original, en caso de haberlas, y registramos las respuestas para aplicarlas en los documentos correspondientes.
Preparar el encargo
El objetivo es que quien consulte la traducción pueda seguir las declaraciones, las revelaciones y sus referencias dentro del mismo conjunto. Para ello, la revisión considera el contrato principal y los apéndices disponibles, con atención a la versión de origen y a las decisiones confirmadas durante el trabajo.
Para dimensionar el encargo, conviene compartir el contrato, sus apéndices de divulgación y cualquier glosario ya acordado. El idioma de destino, el uso previsto, la fecha requerida y los documentos que siguen en negociación permiten definir qué debe traducirse, qué requiere actualización y cómo organizar la revisión.
Preparemos la traducción del contrato y sus apéndices de divulgación
Comparta la versión de referencia, los idiomas y la fecha requerida. Revisaremos el alcance del encargo y acordaremos cómo atender nuevas versiones durante la traducción.